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时间:2014-02-28 14:59来源:聪聪 作者:靥宛贫人 点击:
爱戴的审讯长、审讯员: ##律师事务所领受吴某家眷吴某某的嘱托,指派文某律师、崔某律师担任贵院审理的吴某等人组织、率领、参预黑社会组织性子违法一案中,违法思疑人吴某的辩护人。辩护人根据查阅相关案卷、会面违法思疑人、查找相关法律法规及庭审的状

爱戴的审讯长、审讯员:

##律师事务所领受吴某家眷吴某某的嘱托,指派文某律师、崔某律师担任贵院审理的吴某等人组织、率领、参预黑社会组织性子违法一案中,违法思疑人吴某的辩护人。辩护人根据查阅相关案卷、会面违法思疑人、查找相关法律法规及庭审的状况,揭橥如下辩护看法。抱负,合议庭合议时予以参考。

一,组织、率领、参预黑社会性子组织违法。

根据全国公民代表大会常委会关于《中华公民共和国》第二百九十四条第一款的解说,黑社会性子组织该当同时齐全组织特征、经济特征、行为特征、危害特征,四个特征中缺一不可。辩护人以为,该组织不齐全上述四个特征。

(一)吴某等15人不齐全立法解说中所哀求的四个特征。

1、不齐全黑社会性子组织违法的组织特征

(1)原告人之间不生计组织联系和组织款式。

从刑法第二百九十四条原则及立法、司法解说元气?心灵看,组成黑社会性子组织违法的基础是生计一个组织,显露款式为有组织的违法。“辞海”对组织的定义为:“根据一定的目的、任务和款式加以编制,也指所编制的全体”(第3289页)。本案中,吴某和姜某、姜某某等人均是从黑龙江省离开##市的老乡联系。他们之间and不生计任何的合伙的目的、任务,更不生计以任何款式加以编制的全体。故本案的各原告人之间,不生计任何的组织联系和组织款式。

(2)不生计黑社会性子组织应齐全的行为典范、组织纪律。

我国对黑社会性子违法“打早、打小”,有用遏制的立法指导思想,固然最高司法机关不哀求认定黑社会性子组织必需具有组织称号、书面章程等正路的行为典范,但已经强调作为黑社会性子组织,必需有较为明确庄严的“帮规”、“家法”等行为典范或商定,有较为庄严的组织纪律。

在本案中,公诉机关在起诉书第六页下数第3行-第2行中认定:“该组织在永恒的违法违法历程中酿成服从命令、彼此助理等不成文的纪律。”辩护人以为,根据简单的服从命令,无法认定该组织具有较为庄严的组织纪律。而且,原告人之间彼此助理,是出于哥们儿义气,与组织纪律不生计任何联系。起诉书中也没有认定,该组织具有庄严的组织纪律。辩护人以为,吴明仪等人的违法组织不具有黑社会性子组织应齐全的行为典范和庄严的组织纪律。

(3)该组织不具有合伙的标的目的,没有稳定的外部门配机制。

任何一个组织都具有其组织的合伙的标的目的。但在本案中,组织成员所实施的赌博、放高利贷、追债等一系列的违法行为,不是为了某个组织。而是,为吴某私人获得经济利益而实施的。故辩护人以为,本案中各原告人实施屡次合伙违法行为是,以吴某为首的屡次平常合伙违法。本案中姜某和金某、崔某等人都有本身的生意。他们通常帮吴某做事不是为了取得经济利益,而是由于和吴某感情帮吴某的忙才实施了违法违法行为的。黑社会性子组织根据每私人在该组织的职位分配经济利益。但吴某等人议定违法违法行为,获得经济利益后都归吴某私人全面。公诉机关认定的“该组织”的二号人物姜某,没有从吴某处得就任何经济利益。其它原告人是吴某夷愉就有时给点零花钱,通常平常不给任何报酬。故辩护人以为,该组织不具有合伙的标的目的,没有稳定的外部门配机制。

(4)该组织没有明确合作,层次不清爽。

根据公诉机关提供的证据反映,吴某等人在实施非法拘禁或讹诈打单时没有明确的合作,基本上是谁有时候谁看。而且,吴某基本上每次作案时都亲身参预。而且,公诉机关认定吴某等人组织层次清爽。吴某是组织率领者,姜某、金某等人是第二层次的,韩某、包阔等原告人是第三层次的。但辩护人以为,吴某之所以与姜某和金某等人是由于它们之间生计老乡联系,还有它们之间年龄相仿,所以联系亲昵,通常联系处的不错。吴某与公诉机关认定的第三层次的原告人之间,由于年龄相差过大,未便于沟通所以通常联系不亲昵。故辩护人以为,该组织没有明确合作,层次不清爽。

综之,辩护人以为,原告人吴某等人的行为,不适合立法解说第一条第一项、司法解说第一项所原则的黑社会性子组织应齐全的组织机关特征,不能认定为黑社会性子组织违法。

2,吴某等人的行为不齐全黑社会性子组织的经济特征。

全国人大常委会立法解说第二项对黑社会性子组织的经济特征作了如下原则:“有组织地议定违法违法活动大概其他本事获取经济利益,具有一定的经济实力,以救援该组织的活动。”从上述原则不丢脸出,黑社会性子组织的经济特征不光仅在于其能否齐全经济实力,更重要的还是与其“组织性”联系在一起,即:首先是议定“有组织地”违法违法或其他本事获取经济利益,其次是黑社会性子组织作为一个整体组织(而不是私人)具有一定的经济实力,第三是以获得的经济实力救援黑社会性子组织的活动。其静态形势为:有组织地违法违法活动--获取经济利益--具有一定经济实力--救援该组织的活动。辩护人以为吴明仪等人组织不具有立法解说的这一经济特征。

(1)吴某等人没有议定有组织地违法违法活动或其他本事获取经济利益

吴某议定赌博、放高利贷等违法行为获得了一定的经济利益。但辩护人以为,上述行为是吴某为了私人利益暂时召集本案的原告人实施违法违法行为。并没有使用该组织气力,放赌局。

另外,吴某在涉足赌博行业之前,已经营过开发行业。例如,公诉机关的证据里体现的吴某跟着他二哥在市承建过不少开发。那时,吴某也挣了不少钱。而且,吴某已经开过日进迪厅时也挣了不少钱。

(2)起诉书认定吴某等人获取的经济利益,属于吴某私人全面,不属于某个整体组织全面。

从起诉书认定各原告人实履行为实情看,本案的原告人实施的一系列违法违法的目的是为竣工吴某私人利益,并不生计为所谓的整体组织谋取经济利益。本案原告人的非法所得全部为吴某私人全面而不是所谓合伙的违法组织全面,这又奈何能够认定这一组织具有一定的经济实力呢?

(3)非法获取的经济利益并没用于救援组织的活动。

吴某固然议定违法违法活动,获得一定的经济利益。但吴某在到澳门赌博时输了叁佰多万元。而且,吴某曾被许波骗过一百多万元,市公安局也对此案立案侦查过。所以,吴某即使议定违法行为获得一定的经济利益,也被吴某私人挥霍一空。所以,辩护人以为吴某等人不生计经济基础。假若,议定违法所得获得的经济利益属于某个组织,吴某也不可能自作主张自便处分该钱。而且,将这些钱挥霍完之后没有任何人问起。

固然,吴某已经给过别的原告人一些钱,也属于因社会哥们儿义气给的。辩护人以为,不应以吴某曾给过其他原告人一些经济利益就认定其以经济利益维系、统制该组织,而是以其为组织销耗的钱能否足够维系15私人重大的组织长时候所需的巨额经费来认定。

综上,吴某等人不齐全黑社会性子组织应齐全的经济特征。3,吴某等人的行为不齐全黑社会性子组织的行为特征

关于黑社会性子组织的行为特征,立法解说第三项原则:“以暴力、威吓大概其他本事,有组织地屡次实行违法违法活动,为非作恶,欺压、糟蹋公共”。据此原则,刑法学界以为黑社会性子组织的行为特征显露在三个方面:一是暴力威吓性,二是有组织性,三是屡次危害性。辩护人以为,吴某等人的行为不适合立法解说原则的黑社会性子组织应齐全的这一行为特征。

(1)各原告人实施的行为带有突发性,不是“有组织地”预谋实行的违法违法活动

所谓有组织地实行违法违法,是指行为人在组织者、率领者的筹办、指挥、授意、放肆放任、摆布下有预谋地实施的违法。而纵观本案,按起诉书认定的十五起完全实在违法,多起属于原告人为了竣工私人的目的而纠集本案的原告人或案别人实施的违法,惟有涉嫌非法拘禁罪和讹诈打单罪的违法行为系吴某为竣工私人经济利益而暂时纠集本案的其他原告人而实施的违法。但不论是一人零丁实施的行为还是两、三人参与实施的行为,都有一个合伙的特色,即行为事前没有任何预谋,行为中没有任何指挥,带有很大的突发性。原告人一人零丁实施的行为自不用说,即使在两名以上原告人参与的行为中,也多是一人有事,其别人暂时赶往现场,并无事前通谋,更无组织率领。

(2)涉嫌合伙违法的参与人员带有一定性,不是“有组织地”摆布的。

在违法团体等有组织的违法中,除决定违法标的目的外,另一个重要方法就是事前组织人员,筹办实施计划,实施违法行为,体现了违法的统制性、组织性特色。而在本案中即使是二人以上合伙参与的行为,参与人员也带有很大的一定性,有时是两人以上同时恰在事涌现场,有时是一人遇事,其别人闻讯后就近赶到,自主运动,无人摆布,无人指使,没有任何组织性及组织者。再从合伙参与某些行为的人员组合看,也是此日这三人赶在一块,翌日那俩人碰在一起,活动自觉,行为处于无序形态,不齐全有组织违法的绝对稳定性及可控性。对比一下澳门赌博

(3)原告人实施完全实在违法违法行为均系因私人道理惹起而带有随意性,不带有“有组织地”的目的性

所谓有组织的违法,平常具有明确的目的,所追求的违法结果是为了违法组织的整体利益。而本案公诉机关起诉书所认定的15起完全实在违法,都是因行为人私人道理惹起:或因琐事轇轕处理不当而事态扩张,如吴某在##广场殴打王某和崔某是由于吴某和王某、崔某之间的轇轕而惹起的;或为追求私人经济利益而实履行为,如指控的吴某为了挣钱纠集本案的其他原告人到俄罗斯、朝鲜洗玛、放高利贷,在##放赌局挣钱等。吴某等人实施的违法违法行为都是为了竣工私人利益而实施的,并非为了某个组织的整体利益。其行为的随意性也说明本案的完全实在违法不是有组织实行的。

(4)吴某等人实施违法违法的对象特定

根据公诉机关提供的证据我们可能涌现吴某等人实行违法的对象都是集合在经常参与赌博的赌徒。辩护人不是说攻击赌徒的人身、资产权益是合法的,而是想说吴某等人并没有像起诉书里说认定的那样去为非作恶。

综上,吴某等人的行为不齐全黑社会性子组织的行为特征。

4and吴某等人的行为不齐全黑社会性子组织的结果特征

依照全国人大常委会的立法解说,黑社会性子组织的结果特征是“议定实施违法违法活动,大概使用国度就业人员的袒护大概放肆放任,称霸一方,在一定区域大概行业内,酿成非法统制大概重大影响,急急破损经济、社会生活次序”。这一特征的内在形态主要显露为议定“称霸一方”竣工对一定区域或行业的非法统制。根据本案实情,辩护人以为,本案原告人固然实施了某些危害社会的行为,但尚未到法律所哀求的称霸一方及对一定区域或行业酿成非法统制的急急结果。

(1)原告人的行为尚未抵达“称霸一方”的水平

起诉书中指控的23起完全实在违法违法行为,是从2000年起头不绝连接至2010年。将这些案件根据发作的年份离开之后,我们可能涌现一年当中吴某等15人可能实施一起或两起违法违法行为。以至,有些年份连一起都没有。其中,大部门是成员私人实施的违法。不可否定吴某等人的行为造成了一定的影响,但本案原告人的行为远未抵达能够称霸一方肆无忌惮的水平。什么样的称霸一方肆无忌惮,欺压糟蹋公共的黑社会组织一年才实施一起或一起都没有?

例如,2009年6月5日,在##广场曲某往崔某的头上倒啤酒,后又当着吴某的面骂吴某的妹夫。之后,崔某打了曲某后,吴某怕其攻击,回家取枪后随身带枪来防身。这就说明,曲某没有将吴明仪等人放在眼里,而且吴某畏惧曲某的打击攻击,曲某已经对吴明仪组成了威吓。假若,按公诉机关认定吴某已经抵达称霸一方的水平,曲某就不可能不把吴某等人放在眼里,就不可能发作这起蓄志伤害案件,吴某就不可能畏惧吴俊波的打击攻击。这就说明固然吴某造成一定的社会危害性,但远没抵达称霸一方的水平。

(二) 未急急破损本地社会生活次序、经济次序。

吴某等人固然在##放过赌局,但其无法统制##的赌博行业。一目了然,赌博是一种违法行业,参赌人员都出格留意失密。就连公安机关都无法完全统制赌博行业,更何况吴某等人又奈何能统制赌博行业?

公诉机关提供的证据无法证明,吴某等人在一定区域内酿成非法统制或重大影响的实情。更没有证据证明,急急破损本地社会生活次序、经济次序的实情。

总之,吴某等人的行为固然造成一定的社会危害,但达不到黑社会性子组织违法的危害特征的哀求。

综上为难法解说四个特征的判辨,吴明仪等人不齐全立法解说所哀求的四个特征。故吴明仪等人不应认定为黑社会性子组织。辩护人以为,公诉机关认定实情不清,证据不够,适用法律舛误。

(二)吴明仪等15人属于恶气力团伙。

根据《最高公民法院、最高公民检察院、公安部打点黑社会性子组织违法案件座谈会纪要》第二款,“关于打点黑社会性子组织违法案件的其他题目”中第6项,《关于对“恶气力”团伙的认定和处理》中的原则,恶气力团伙是黑社会性子组织的雏形。黑社会组织性子违法与恶气力团伙违法之间的区别在于恶气力团伙不具有精细的组织机关,整体处于无序形态,成员暂时纠合,违法目的繁多,违法活动比力自觉,欠缺自觉性,危害水平小。纠合本案判辨吴明仪等人组织违法的特色会得出以下结论。

1,吴明仪等人组织疏松,没有庄严组织纪律,其它成员多半不不变,暂时纠集,没有明确合作,或完全实在运动时有合作,组织者、率领者往往间接参与或指挥作案。

2,吴明仪等人的违法目的具有多样性,不一定以追求非法经济利益为目的,欠缺组织永恒存续的经济实力,没有酿成大规模的经济实体。

3,吴明仪等人的行为以叨光社会次序违法为主,影响市场次序和社会次序,气力规模绝对较小。

4,吴明仪等人抗拒支流社会的实力较弱。

综上,吴明仪等人充其量属于“恶气力团伙”,基础达不到黑社会性子组织。

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